La mayoría de los pactos de socios que llegan a nuestra mesa están bien redactados en lo accesorio y vacíos en lo esencial. Dedican páginas a definiciones y confidencialidad, y despachan en dos líneas lo único que importará el día del desacuerdo: quién decide, a qué precio se sale y qué pasa si alguien incumple.
Antes de entrar en materia, una advertencia que sorprende a casi todos los fundadores: conforme al artículo 29 de la Ley de Sociedades de Capital, los pactos que se mantengan reservados entre los socios no son oponibles a la sociedad. Es decir, puede usted tener razón en el papel y perder la votación en la junta. Lo que se pacta fuera de los estatutos vincula a quien lo firma, no necesariamente a la sociedad. De ahí que la primera decisión técnica no sea qué se pacta, sino dónde se pacta.
1. Mayorías reforzadas: la lista de lo que no se decide por mayoría simple
Es la cláusula que convierte una participación minoritaria en una posición defendible. Sin ella, quien tiene el 51 % puede ampliar capital, cambiar el objeto social, vender el activo principal o nombrar un administrador único sin contar con nadie.
El error habitual es copiar una lista genérica. La lista útil es la que se escribe mirando el negocio concreto: si la compañía vive de una licencia, la cesión de esa licencia entra en la lista; si vive de un contrato con un cliente que supone el 40 % de la facturación, su resolución también. Y conviene un contrapeso: una lista demasiado larga no protege al minoritario, lo que hace es bloquear la compañía y obligar a renegociar cada decisión ordinaria.
2. Arrastre y acompañamiento: qué pasa cuando llega un comprador
El derecho de arrastre (drag along) permite a la mayoría obligar al minoritario a vender en las mismas condiciones; el de acompañamiento (tag along) permite al minoritario sumarse a la venta de la mayoría. Van siempre en pareja, porque protegen intereses opuestos.
Lo que distingue una cláusula buena de una decorativa son sus umbrales: a partir de qué porcentaje se activa el arrastre, qué precio mínimo debe alcanzar la oferta, si el minoritario puede verse obligado a asumir garantías y manifestaciones, y con qué límite de responsabilidad. Un arrastre sin tope de responsabilidad convierte a un socio del 5 % en garante solidario de una operación que no ha negociado.
3. Permanencia y no competencia: el valor que se va por la puerta
En compañías donde el activo es el conocimiento de dos o tres personas, la salida de una de ellas vale más que cualquier cláusula de precio. De ahí la combinación clásica: compromiso de permanencia, consolidación progresiva de participaciones (vesting) y no competencia posterior.
Dos cautelas prácticas. La primera: la no competencia post-contractual debe estar acotada en objeto, territorio y tiempo, y, cuando afecta a quien además es trabajador, compensada económicamente; sin eso, su eficacia es discutible. La segunda: el vesting debe prever expresamente los supuestos de salida con y sin causa, porque la discusión nunca es si alguien se va, sino cómo se califica su marcha.
4. Salida y precio: el mecanismo que evita el juzgado
Es la cláusula que más se omite y la que más pleitos ahorra. Debe responder a tres preguntas: quién puede forzar una salida, cómo se calcula el precio y en qué plazo se paga.
Para el precio, remitir genéricamente al «valor razonable» es sembrar un litigio pericial. Funciona mejor fijar el método por adelantado (múltiplo sobre una magnitud definida, media de varios ejercicios, o valoración por un tercero designado con criterio ya pactado) y establecer un mecanismo de desbloqueo para el caso de empate: opciones cruzadas de compra y venta, o la llamada cláusula de oferta alternativa, donde quien fija el precio se arriesga a estar en cualquiera de los dos lados.
Y una quinta, cuando hay algo fuera de España
Si hay un socio, un activo o un vehículo en otra jurisdicción, la eficacia del pacto deja de ser una cuestión de redacción y pasa a serlo de derecho aplicable y foro competente. Un mismo pacto puede ser plenamente exigible bajo un sistema continental y quedar seriamente debilitado en un sistema anglosajón, según cómo se hayan articulado los remedios frente al incumplimiento. Es un análisis que conviene hacer antes de firmar, no cuando ya hay que ejecutar.
Qué hacer con esto
Si tiene un pacto firmado, la revisión útil no es leerlo de principio a fin: es plantear tres escenarios (un socio quiere salir, llega un comprador, uno de los dos incumple) y comprobar si el documento responde a cada uno con un mecanismo concreto y un plazo. Si no lo hace, ya sabe dónde está el problema.
Este artículo recoge información general con finalidad divulgativa y no constituye asesoramiento jurídico ni recomendación de inversión. La normativa citada puede haber sido modificada con posterioridad a su publicación; contraste siempre el texto vigente antes de tomar una decisión.
